投资交易中的公司要素

投资交易中的公司要素
??★ 股东和实际控制人
??1、谁是公司真实的股东：
??☆ 存在隐名出资或委托，信托出资
??☆ 记名股东不符合法宝条件
??☆ 已交付的非现金出资产权属不明或有争议或有其他权利人。
??☆ 出资行为尚未获得必需的批准。
??☆ 出资尚未缴付完毕，包括实物没有实际移交和权利没有完成转移手续。
??☆ 转让对价尚未支付完毕或转让协议履行出现违约情形。
??☆ 名为出资实为借贷或名为借贷实为出资。
??☆ 抽逃出资。
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??2、确认公司股东真实身份的依据
??☆ 公司登记资料中股东名册的记载和公司章程关于股东的记载
??☆ 验资报告记载
??☆ 出资凭证或权属转移凭证的记载
??☆ 利润分配记录和凭证的记载
??☆ 财务资料记载
??☆ 股东会决议或股东之间协议的记载
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??3、股东实际拥有多少权益
??股东对公司的权益包括：表决权益，利益分配权益，增资权益，转让权益，清算权益。
??通常情况，各股东的权益按照出资比例行使，但因为如下原因，可能较为复杂：
??☆ 公司章程作出其他规定
??☆ 股东存在其他约定或股东会作出其他决定
??☆ 股东身份存疑情形。
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??4、股东是否滥用权利
??☆ 是否利用关联交易滥用股东权利
??﹡ 母公司与子公司
??﹡ 控股比例高的子公司与控股比例低的子公司
??﹡ 上市公司与非上市公司
??﹡ 业绩好的公司与业绩差的公司
??﹡ 税负高的公司与税负低的公司
??﹡ 准备持久控制、经营的公司与准备退出或放弃的公司。
??☆是否利用治理结构滥用股东权利
??﹡ 越过股东会直接任免董事，董事长，监事，监事会召集人，总经理或其他高级管理人员
??﹡ 要求公司使用股东开设的银行帐户，或要求将子公司的资金调由母公司或母公司指定的关联方使用。
??﹡ 越过公司经营管理层，董事会和股东会，直接向公司下达指令，要求公司从事某项行为或承担某项义务，例如要求公司为母公司债务担保。
??☆ 核实是否存在滥用权利的标准
??﹡ 查明控股股东，实际控制人以及实际控制人控制的其他企业相互之间的持股关系。
??﹡ 核实公司与控股股东，实际控制人及其控制的其他企业之间的交易是否发行了所需要的批准程序。
??﹡ 确认交易的实质内容是否符合公允原则和一般市场惯例。
??﹡ 确认股东是否存在通过公司股东大会以外的其他途径行使股东权利。
??☆ 公司是否依赖于股东
??﹡ 主要使用股东的技术
??﹡主要使用股东制造的专用设备
??﹡ 主要原材料需要向股东采购
??﹡ 主要产品向股东返销或依赖股东的销售渠道销售
??﹡ 流动资金主要依赖股东支持
??﹡ 公司运营主要依赖股东提供的能源，运输等。
??﹡ 公司经营管理主要依赖股东推荐的原就职于股东或其关联企业的人员。
??以上情况下，尽管股东没有滥用股东权利，也没有损害公司利益，但可能由于股东违约，股东出让股权，股东清算，股东财产被保全后受到第三人权益的限制，股东与第三人之间的争议或纠纷等原因，而使公司的财产和正常的经营活动面临诸多的风险。
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??★、主营业务
??☆ 确定主营业务需要考察：
??﹡ 该业务是否属于工商登记机关核准的公司经营范围
??﹡ 该业务产生的营业收入是否占公司总营业收入的主要部分，或者该业务所产生的营业利润是否占公司营业利润的主要部分。
??﹡ 该业务是否占用了公司的主要资产和雇员。
??﹡ 就该业务签署的业务合同是否占公司对外签署业务合同的主要部分。
??☆ 公司人事主营业务需要取得的资质或许可：
??﹡ 业务资质，即公司为从事业务经营所需取得的行业主管部门的批准或经营许可，例如，从事证券承销业务许可证。
??﹡ 公司产品的生产许可，销售许可。
??﹡ 公司主营业务依赖的主要技术或生产线、设备的使用许可。
??﹡ 公司特许经营许可或专业资质许可，如高速公路管理和收费的特许经营。
??﹡ 生产安全许可，环境保护许可，产品质量许可或卫生合格许可。
??﹡ 公司从事经营所需的其他许可。
??☆ 公司从事具体重大经营活动需要取得的许可。
??☆ 开展重大业务可能要签署的重大合同。
??﹡ 公司的生产原料或材料的采购合同
??﹡ 公司与主要供应商，主要客户以及主要经营商的交易合同
??﹡ 任何载有非正常条款的合同(包括非正常负担或非正常市场价格)。
??﹡ 提供动力的合同。
??﹡ 委托经营，委托管理，委托理财合同及承包经营合同。
??﹡ 公司的经销权、专营权、特许权或限制性交易方面的主要合同。
??﹡ 重大资产收购、处置、置换和出售合同。
??﹡ 借款合同、综合授信合同及其从合同，如保证、抵押、质押等合同。
??﹡ 业务活动保险或产品责任保险合同。
??﹡ 公司与董事、监事或高级管理人员之间签署的任何合同。
??﹡ 正常业务范围之外的其他重大合同。
??☆ 对主营业务的合法性构成影响的其他事项
??﹡ 公司注册资本未达到法、行政法规规定的从事该项目经营的最低注册资本数额；
??﹡ 法律，行政法规，国务院规定特定行业的企业只能从事经过批准的项目而公司申请其他项目。
??﹡ 一般经营项目因法律，行政法规，国务院决定调整为许可经营的项目后，公司未按有关规定申请办理审批手续并获得批准。
??﹡ 许可经营项目由法律，行政法规，国务院决定要求重新办理审批，公司未按有关规定申请办理审批手续并获得批准。
??﹡ 许可经营项目由审批机关批准的经营期限届满，公司未重新申请办理审批手续并获得批准的。
??﹡ 经营范围中的许可经营项目被审批机关取消。
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??★ 净资产
??公司净资产直接反映了公司的价值金额。律师关注净资产是通过确认资产和负债的法律特征来帮助交易当事人确认资产和负债是否存在，是否具有所声明的价值以及是否包含法律瑕疵或风险。
??1、净资产与股东权益的关系
??公司的净资产就是公司股东权益，即公司资产中属于股东所有的财产份额，它是股东出资与公司经营盈余积累之和，包括股东实缴资本，公司公积金和未分配利润之和。
??2、净资产与资产和负债的关系
??公司通过股东出资、经营盈余积累和对外借债而形成公司资产，而股东出资和盈余积累构成股东权益，故公司净资产为公司资产减去公司负债后的余额。
??☆ 公司资产：
??﹡ 流动资产：短期投资，应收款项，预付账款。
??﹡ 固定资产，律师应注意的是：① 其来源是股东出资还是公司自购；② 是否应当有以及实际是否有权属证明；③ 其权属证明是否存在争议或瑕疵；④ 是否设置了第三人权利，是否被保全；⑤ 是否由公司完整占有和实际控制使用。
??﹡ 长期股权投资，律师应注意的是：① 对外投资是否履行了所有必需的内外部批准程序；② 对外投资的权利证明是否完备，正确无误和合法有效；③ 对外投资是否已经如约实际交付；④ 对外投资权利上是否有第三人权利，是否被保全；⑤ 公司与被投资对象是否具有控制力或影响力；⑥ 公司与被投资对象是否有关联交易，是否存在同业竞争；⑦ 公司是否保存了参与被投资对象所有重大决策的文件资料。
??﹡ 无形资产，律师应注意的是：① 来源是否合法；② 是否应当有以及实际有权利证明；③ 权利证明是否存在争议，瑕疵或期限、条件；④ 是否设置了第三人权利，是否被保全；⑤ 是否由公司完整占有和实际控制使用，公司是否许可第三人使用，是否存在第三人侵权的情形。⑥ 公司采取了哪些保护措施保护自己的无形资产。
??☆ 公司债务
??﹡ 流动负债，包括：短期借款，应付票据，应付账款，预收账款，应付工资，应付福利费，应付股利，应交税金，其他应付款。其他暂收款，预提费用和1年内到期的长期借款等。
??﹡ 长期负债：长期负债应当有合同详细记载其交易内容。律师还需要在确认公司资产过程中随时注意询问是否存在或有债务，以排除对资产的风险。 (责任编辑：南京律师)

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